网易首页 > 财经频道 > 证券 > 港股 > 正文

杨东:评武汉白沙洲农副产品大市场外资并购案

2014-09-25 14:22:08 来源: 中国证券期货 举报
0
分享到:
T + -

杨东/中国人民大学法学院副院长

2007年5月2日,原告方(王秀群及天九公司)与被告方中国农产品交易公司(原名为“中国高速(集团)公司”,一家香港的上市公司,下称“上市公司”)签订了总价款为11.56亿港币的《关于武汉白沙洲农副产品大市场有限公司股权买卖协议》(下称《11.56亿协议》),购买出让方持有的白沙洲公司90%的股权。2007年11月,一份总标的额为0.89亿人民币的伪造合同(下称《0.89亿协议》),通过了商务部的审批。随后商务部以“商资批[2007]1978号”《商务部关于同意外资并购武汉白沙洲农副产品大市场有限公司的批复》及“商外资审字[2007]第0445号”《中华人民共和国外商投资企业批准证书》同意该公司以人民币0.89亿元的价格,收购武汉白沙洲农副产品大市场有限公司90%的股份。2011年,作为股权出让方的王秀群及天九公司,在湖北省高级人民法院起诉“上市公司”,要求法院确认本次股权并购所依据的、且呈报商务部审批的“股权转让协议”无效。然而,出乎意料的是,湖北省高级人民法院在确认合同上的签名系伪造的以及该《0.89亿协议》系仅为报批的目的而订立的情况下,并没有得出该协议无效的结论,而是驳回了王秀群及天九公司主张《0.89亿协议》无效的诉讼请求。

笔者在此认为湖北省高院对该案的判决是错误的,0.89亿的股权转让合同应被认定为自始无效的协议,人民法院应该依职权独立审理并依法判定该协议无效。

杨东:评武汉白沙洲农副产品大市场外资并购案

首先,有关本次股权并购交易的《11.56亿协议》应该适用中华人民共和国法律判定其有效性,并且该协议不产生法律效力。由于此次的交易是位于香港的上市公司收购位于武汉的公司,按照我国涉外民事关系法律适用法(以下简称“法律适用法”)及其相关司法解释的规定,涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题参照我国“法律适用法”进行判断。我国“法律适用法”第四条规定:“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。”根据我国的相关法律规定,对于外商的股权投资合同,必须适用中华人民共和国法律作为准据法,这是法律的强制性规定,不允许双方当事人约定改变。因此虽然双方在《11.56亿协议》中规定了该份合同适用香港法律,但是与我国外商投资企业法律,以及商务部《关于外商投资者并购境内企业的规定》中有关外资并购境内企业、设立外商投资企业应适用中华人民共和国法律的规定直接冲突,这样的约定是无效的。根据我国合同法第44条的规定:“依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。”该份协议作为上市公司投资武汉公司的股权投资协议,按照法律的规定必须经过商务部的批准后才能生效,但为了避免商务部的严格审查(该协议约定,部分的股权转让价款<3.6亿港币>系以上市公司的股权作为支付手段,而《关于外商投资者并购境内企业的规定》中对于外资以股权并购境内公司股权的,有特殊的、更为严格的审查条件及审查程序。因此,如据此向商务部申报,增加了审批的难度且存在不予批准的风险),该份《11.56亿协议》并未上报商务部,即使双方达成了意思表示一致并且履行了该协议中的一部分对价,但由于违反我国法律的强制性规定,人民法院应该依职权判定《11.56亿协议》无效。

其次,作为报送商务部审批的《0.89亿协议》,因为缺乏合同双方当事人的意思表示一致,从严格意义上而言并不构成有约束力的合同。在本案的一审阶段,经过司法鉴定,确认了《0.89亿协议》中“王秀群”的签字是伪造的。该签字系在王秀群不知情的情况下伪造的签名,并且上市公司当时法人符捷频的签字经司法鉴定亦非本人所签,因此可以认定双方就该份《0.89亿协议》并没有达成一致的意思表示。另外,在本案中并没有明确的证据表明原告在该份协议签订后已经追认了该份协议,原被告双方所进行的股权交易是原告基于对《11.56亿协议》错误认识的基础上履行的,其行为并不能够作为其知晓并追认该份《0.89亿协议》的证据。因此可以确定的是,无论是从形式上还是从实质上而言,双方对所谓的《0.89亿协议》都是没有真实的意思表示一致的。当事人意思自治作为民法领域中一个最为重要的原则,在本案中应该得到人民法院的认可,既然缺失了作为合同成立并生效的要件之一的意思表示一致,这份《0.89亿协议》对合同双方均不具有约束力,否则岂不是对当事人意思自治原则的一种无视?虽然商务部通过了对这份所谓的“合同”的审批,但系在商务部受欺骗的情况下获得的审批通过,即使其在形式上获得了商务部的同意,但由于该份《0.89亿协议》本身存在的重大瑕疵,其从实质上而言并不具备合法的效力。

第三,《0.89亿协议》和《11.56亿协议》既非主合同与从合同的关系,亦非所谓的“阴阳合同”。所谓阴阳合同,是指双方就阴合同和阳合同均达成一致的意思表示,只不过其中的某一份合同是为了达到某种目的而“合意虚构条件”的虚假合同而已。从这个意义上来说,阴阳合同其实是合同双方为了某种目的而共同签订并共同实施“欺骗行为”的合同。在本案中,原告并不知晓《0.89亿协议》的存在,其履行行为一直是基于对《11.56亿协议》错误认识的基础上进行的。《0.89亿协议》是“上市公司”为了顺利获取商务部的审批而指使他人伪造的,这在一审阶段已经得到了相关当事人的口供证实。可以说这是一个单方实行欺骗的行为,并不符合典型的阴阳合同的构成要件。根据笔者上述第二点的论述,《0.89亿协议》从严格意义上来说根本不符合合同的构成要件,其既然不是一个合同,也就自然不属于阴阳合同的一部分。因此人民法院无需适用阴阳合同的有关规定对本案进行判定,应该根据合同最一般的构成要件来判定该《0.89亿协议》并不构成严格意义上的合同,从而也就无法对双方当事人形成合同约束力。

第四,即使退一步适用阴阳合同的有关规定来对《0.89亿协议》的有效性进行判定,该协议亦属于无效合同。根据《合同法》第五十二条的规定,以合法形式掩盖非法目的以及恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同无效。在本案中,《0.89亿协议》并非双方当事人为了真实的交易而签订的合同,而是“上市公司”为了达到欺骗商务部通过审批而串通他人伪造的合同,损害了原告以及国家的利益,其符合合同法第五十二条中合同无效的两种情形。因此即使适用阴阳合同的处理方式,《0.89亿协议》也因违反合同法的有关规定而无效。另外,在处理阴阳合同时应综合考虑双方当事人的交易实质和真实意思表示来进行判断。无论是从“上市公司”在香港披露的有关信息还是从实际履行的对价来看,《0.89亿协议》均不符合交易双方的交易实质,其与原被告达成意思一致的《11.56亿协议》的交易标的额具有重大的实质性不符,因此不符合有效合同的“真实性”基础。可以说无论从哪一方面进行论证,《0.89亿协议》都应该被认定为是无效的合同,对双方当事人不具有约束力。

第五,对于该项交易应该比照无效合同的情况恢复原状。从该案的交易实质和实际交付的对价来看,双方是按照《11.56亿协议》的规定来履行的。但是由于该项协议一方面规定了合同适用香港法律,这直接违反了我国有关法律法规的强制性规定,另一方面部分对价以股权支付,这需要经过商务部更为严格的审查,因此即使该份《11.56亿协议》呈报商务部进行审批,也不可能获得批准。在本案中,原告是基于对《11.56亿协议》通过审批的错误认识基础上履行的合同,由于该协议不具备也不可能具备在我国大陆境内履行的效力及条件,双方当事人自行履行的,不存在法律上的排他效力,应比照合同无效的情况恢复原状。所以笔者认为,王秀群及天九公司应返还基于《11.56亿协议》约定取得的款项及其它资产;上市公司应返还基于无效的《0.89亿协议》取得的白沙洲公司的90%的股权。

第六,人民法院应该依职权独立审理、判断合同的有效性,而不应该将责任推给行政机关。民事行为的生效要件包括一般生效要件和特别生效要件,一项民事行为如果需要同时满足这两项要件才能生效的话,笔者认为首先应该判断的是该项民事行为的一般生效要件。按照法律的一般原理,以及我国的法律体系及法律制度,一项民事法律关系或法律行为生效的前提,如同时需要具备一般民事法律关系及行为的有效条件,并同时符合具备履行并完成了行政审批的手续的条件的情况下,其中,一般民事行为的有效条件是能否符合行政审批条件的前提及必要条件,而是否得到最终的行政审批只是该项民事行为是否最终有效的结果。只有一项民事行为符合了一般的生效要件才可能谈及行政审批等特别生效要件,这两者之间存在着一定的先后顺序。在本案中对于合同有效性的判断,笔者认为属于对民事行为一般生效要件的认定,这属于人民法院的职权范畴之中,既不该将认定合同是否有效的责任推给行政机关,更不能以行政机关最终是否批准该合同来反推合同的有效性,否则岂不是以结果推前提,如此混乱的法律逻辑怎能让人信服。一般认为,民事行为的一般生效要件包括行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实以及不违反法律或者社会公共利益。在本案中,“意思表示真实”以及“不违反法律或者社会公共利益”这两个生效要件均无法得到满足,既然连民事行为的一般生效要件都得不到满足,就无需再看其是否得到了行政机关的审批,对于如此明显的瑕疵,人民法院应该依职权宣告合同无效。

目前,本案已经上诉至最高人民法院,笔者认为司法作为保护人民群众合法权益的最后一道屏障,其不仅有着维护当事人权益的功能,更有着引导社会规范行为的作用,其对某种行为的肯定或者否定的评价会引导整个社会的发展趋势。本案中被告的行为无论是从最基本的道德层面还是从目前的法律规制方面而言,都属于应该被否定、被禁止的行为。对此种行为如果不加以制止,而是以一审判决中湖北高院的态度进行处理的话,其消极影响力是巨大的,在未来的日子中会有越来越多的企业纷纷效仿这样的做法,国家有关外商投资的法律将会演变成一纸空文,商务部的审批也将成为一道实际上并不存在的门槛。在此,笔者再次重申认为,对于该案中0.89亿的股权转让合同应被认定为自始无效的协议,人民法院应该依职权独立审理并依法判定该协议无效。同时王秀群及天九公司应返还基于《11.56亿协议》约定取得的款项及其它资产;上市公司应返还基于无效的《0.89亿协议》取得的白沙洲公司的90%的股权。

相关新闻:

中国农产品交易骗批文案应给公众一个交代

三问中国农产品交易骗取商务部批文案

中国农产品交易假协议骗倒商务部 关联交易违

中国农产品交易涉嫌造假偷税两亿 遭实名举报


杨倩 本文来源:中国证券期货 责任编辑:王晓易_NE0011
分享到:
跟贴0
参与0
发贴
为您推荐
  • 推荐
  • 热点
  • 娱乐
  • 体育
  • 财经
  • 科技
  • 军事
  • 汽车

发现弃婴,卡塔尔机场强检十个航班多国女乘客下体!政府道歉

新闻 卡塔尔 航班
| 南方都市报
19小时前
5117 跟贴5117

解放军少将:美国对华"癫狂性施压" 中国已无路可退

新闻 超级大国 中国
|
环球网
11小时前
5468 跟贴5468

副县长"豪宅"曝光?妹妹:房子是我们的 跟哥哥无关

新闻 副县长 豪宅
|
上游新闻
6小时前
42054 跟贴42054

7名中国人被绑架至境外虐待 重庆警方跨国解救

新闻 绑架 赌博
|
央视新闻客户端
1天前
120492 跟贴120492

浙江小伙一怒之下吞了遗嘱:爸爸去世,房子竟只留给再婚妻子?!

新闻 遗嘱 离婚
|
浙江之声
10小时前
496 跟贴496

高中学历三轮车夫被复旦破格录取博士 研究"小学"

新闻 复旦大学 博士
|
上游新闻
9小时前
2068 跟贴2068

山东舰最新亮相意味什么?专家:双航母编队名副其实

新闻 国产航母 山东
|
环球网
8小时前
44 跟贴44

国防部回应对台军事部署:能力始终都在,意志坚定不移

新闻 国防部 军事
|
国防部发布
3小时前
1431 跟贴1431

孟晚舟庭审日记丨边境服务局职员承认传递手机密码违法

新闻 孟晚舟 服务局
|
央视新闻客户端
2小时前
451 跟贴451

要不要拿下台湾外岛?胡锡进:这不是能力问题而是必要性问题

新闻 台湾 台军
|
环球时报
16小时前
750 跟贴750

台湾一架战机坠海致飞行员死亡 今年事故累计15名官兵死亡

新闻 飞行员 战机
|
新华网
3小时前
3 跟贴3

美军或袭击南海岛礁制造"十月惊奇"?国防部回应

新闻 国防部 美军
|
央视军事
2小时前
1392 跟贴1392

油轮劫持事件 英军出动最神秘SBS特种部队突袭解救

新闻 特种部队 劫持事件
|
环球网
7小时前
15 跟贴15

“疣猪”继续飞,美军A-10攻击机迎10年来最大升级

新闻 美军 空军
|
澎湃新闻
7小时前
0 跟贴0

国家主席习近平将在第三届中国国际进口博览会开幕式上通过视频发

新闻 习近平 博览会
|
新华网
2小时前
10 跟贴10

男子故意伤害他人被轻判,出狱2个月后将当年证人杀害

新闻 王巍 指证
|
上游新闻
13小时前
24651 跟贴24651

习近平总书记指挥谋划“十四五”——集思广益汇众智

新闻 习近平 总书记
|
央视新闻客户端
2小时前
62 跟贴62

甘肃环县载30人大巴翻入农家院:13人伤,其中较重伤3人

新闻 环县 庆阳市
|
澎湃新闻
7小时前
21 跟贴21

战机“开火”拦截不明飞机 特朗普目睹兴奋不已

新闻 唐纳德·特朗普 f-16战斗机
|
环球网
8小时前
0 跟贴0

高福:中国经历了7波疫情,欧美控制不好第一波还没结束

新闻 高福 病毒
|
澎湃新闻
1小时前
0 跟贴0

内蒙古商人2250万贷款一分钱没收到,银行却要求还贷

新闻 包商银行 贷款
|
上游新闻
13小时前
16944 跟贴16944

听到终审被判17年 李明博怒斥:韩国法治崩溃了!

新闻 李明博 最高法院
| 海外网
3小时前
91 跟贴91

美国抓了5名在美国参与“猎狐行动”的人员

新闻 猎狐行动 美国
|
环球网
14小时前
5945 跟贴5945

一月四连烧!威马EX5自燃爆炸 中科院力学所反应亮了

新闻 自燃 爆炸
|
星球商业评论
18小时前
18634 跟贴18634

原正局级领导王东获刑11年:低价买4套房 受贿超千万

新闻 反腐 北京
| 新京报
4小时前
194 跟贴194

四川一公务员被冤入狱4年半,9年后恢复公职:打算申请提前退休

新闻 公职 公务员
|
潇湘晨报
1天前
553 跟贴553

我在使馆当签证官,工作本质就是打假

新闻 移民 中产阶级
| 看客
18小时前
1 跟贴1

【在习近平新时代中国特色社会主义思想指引下——育新机 开新局

新闻 习近平 中国特色社会主义
|
央视新闻客户端
18小时前
559 跟贴559

全职太太回母校捐款被校长骂滚出去 当事人首度回应

新闻 张桂梅 全职太太
|
上观新闻
21小时前
4029 跟贴4029

国防部介绍近期中美两军交往安排

新闻 国防部 中美关系
|
国防部发布
3小时前
1 跟贴1

棕熊夜袭西藏武警部队军营 钢牙利爪铁栅栏也难挡

新闻 武警部队 西藏
|
海客新闻
1天前
1176 跟贴1176

满屏禁忌,这国产良心越往后越可怕

新闻 癌症 截肢
| 网易谈心社
3小时前
0 跟贴0

一架台军F-5E战机训练时坠海 飞行员跳伞逃生

新闻 台军 战机
| 海外网
10小时前
938 跟贴938

16岁男星被曝与20岁女生网恋开房? 聊天记录遭曝光

新闻 张铭浩 tfboys
| 前娱后浪
1天前
1661 跟贴1661

传奇客机图-154在俄罗斯正式退役

新闻 图154
|
民航资源网
3小时前
0 跟贴0

轻松一刻:美女当街牵绳遛男子,路人纷纷表示震惊

新闻 打工人 贫穷
| 轻松一刻
22小时前
2649 跟贴2649

六旬男子花数百万养儿5年发现非亲生 前妻涉诈骗罪被刑拘

新闻 诈骗罪 刑事拘留
|
红星新闻
1天前
73809 跟贴73809

美国总统候选人拜登在特拉华州提前完成大选投票

新闻 拜登 特拉华州
|
界面新闻
10小时前
308 跟贴308

美使馆人员涉嫌性侵至少23名女性,保存400个视频照片

新闻 雷蒙德 性侵
| 海外网
1天前
587 跟贴587

领航新征程

新闻 领航新征程 社会主义
|
人民日报
18小时前
1533 跟贴1533

为啥说50岁的女人碰不得!这位大货车司机说出了心里话

摩登中产见闻
2020-10-26 14:15:24

1965年,30万华人惨遭印尼排华残害,路旁到处悬挂着侨胞头颅

事事播报
2020-10-28 23:45:14

腾讯员工吐槽:应届白菜40+,我工作3年才40万,想挪窝!

互联网坊间八卦
2020-10-28 18:35:45

鸡也能杀人!菲律宾警察突袭检查,竟被一只公鸡杀死,同事都震惊

海峡都市报
2020-10-28 11:08:52

海南呀,海南,你为何发展不起来?

人文纵览
2020-10-26 18:18:00

养老金迎“巨大变动”?专家建议设立5000元“上限”,你认同吗?

体育课副班长
2020-10-28 19:01:51

美国疫情曲线向上,福奇:2022年前“不太可能恢复如常”

澎湃新闻
2020-10-29 12:46:59

华为小公主姚安娜晒照,穿JK裙和何超莲斗美,不如姐姐大将之风

译言
2020-10-29 11:08:35

人设彻底崩塌!贝弗利:伦纳德特权不变,我们迟早都会离开!

圈圈套住你
2020-10-29 10:07:41

浙江某地一科长有"原则",不收现金只收礼

衢州君
2020-10-29 15:26:09

36万提沃尔沃S90,再开朋友红旗H9,车主:差别太大了!

热血汽车资讯
2020-10-29 13:44:31

足协处罚中超豪门!3位裁判1人被免职1人被禁哨,马宁独善其身

发烧者体育
2020-10-28 22:28:31

京牌摇号难,有人支招:取消摇号,恢复2006年外地人禁上京

无法明明
2020-10-29 06:51:31

日本竟有14亿玩家?英雄联盟手游日区被挤爆,10个玩家9个中国人

17173游戏网
2020-10-29 12:06:49

女子要求外卖小哥多走50米被怼:你给我过来拿,隔天收到短信懵了

易学堂
2020-10-28 09:57:56

山东街头偶遇1000万豪车,挂炸弹号车牌,导航提醒不要靠近

热血汽车资讯
2020-10-27 18:41:40

有钱人喜欢抽的4款烟,第1款有价无市,第3款有加草药

时事观点杂谈
2020-10-26 20:30:36

新疆肌肉防疫员引发舔屏,脱掉工作服后网友炸了...

囚徒健身
2020-10-27 17:30:20

注射死刑真的没有感觉吗?看完过程后,吓得直冒冷汗!

生活超酷
2020-09-17 03:41:37

男性前列腺高潮快感与女性高潮相似,但你并不想拥有

GT健康管理
2020-09-12 11:37:17
2020-10-29 18:44:59
+ 加载更多新闻
×

【TED】学习新语言的四个理由

热点新闻

态度原创

网易号

查看全部
阅读下一篇

返回网易首页 返回财经首页