阿里实际就是包装好的日本公司

[编者按：阿里巴巴上市了，但是这个上市的阿里巴巴是属于谁的？是中国的吗？这里笔者认为说是日本的会更清楚一些，这是一家包装的很好的日本公司。这里的阿里巴巴的上市公司与其国内的公司是不同的概念！笔者以自己的法律专业、投资经验和逻辑分析，通过推演给你展现公司控制权博弈后的结果，你就对此公司的本质有更深入的理解了。]

原标题  [亦观察] No.176 上市的阿里巴巴是包装很好的日本公司

看透上市的阿里巴巴

阿里巴巴上市了，但是这个上市的阿里巴巴是属于谁的？是中国的吗？这里笔者认为说是日本的会更清楚一些，这是一家包装的很好的日本公司。这里的阿里巴巴的上市公司与其国内的公司是不同的概念！笔者以自己的法律专业、投资经验和逻辑分析，通过推演给你展现公司控制权博弈后的结果，你就对此公司的本质有更深入的理解了。

根据公开资料我们可以看到，阿里上市股权稀释以后马云是第三大股东及最大个人股东，持股7.8%，蔡崇信持有3.2%。雅虎将出售总股份的4.9%，在公司当中的股权比例大幅度降低，但该集团最大股东软银不会在IPO交易中出售股份，交易完成后的持股比例稀释为32.4%。

这一比例下上市的“阿里"实为日本公司，是日本在网络时代再度控制中国之助手！因此对该公司中国要有足够的影响力，则对其VIE公司中国决不能放手！

这里软银基本是达到了三分之一，对要三分之二多数的重大问题等于有了否决权，同时也是马云股权的4倍以上！而另外的大股东雅虎则在出售和摊薄后股权只有软银的一半左右，二者的控制权也不可同日而语了。日本公司的股权在马云和雅虎二者之和以上。

这里首先大家要知道的就是阿里巴巴是有很多外衣的，上市的阿里巴巴注册在离岸港，通过VlE模式控制国內公司，日本软银之股权数倍于马云，当然是日本公司，只是在国內被VIE的阿里巴巴是中国公司马云控制，二者不是一个公司一个概念，有人就是故意混淆。

可变利益实体

可变利益实体（VariableInterest Entities；VIEs），即“VIE结构”，也称为“协议控制”，为企业所拥有的实际或潜在的经济来源，但是企业本身对此利益实体并无完全的控制权，此利益实体系指合法经营的公司、企业或投资。

VIE结构在中国是用法不禁止即合法这样的模糊合法性支持的，而同样也有国际私法原则就是规避一国强制性法律规范的行为无效。对VIE结构未来中国很可能要用对等原则，也就是美国是否可让我国企业通过VIE方式控制美国限制中国投资进入的企业？例如：华为是否可VIE方式无限制的控制美国公司？如美不准，我国也对等的不准美国对中国这样！

公司股权日本为主，而且上市前是管理团队提名的董事并不绝对控制，依国际私法日本有司法管辖权好不好！而在美国上市，美国也有管辖权，而这个公司适用中国法律的依据是没有理由的，如果是依据中国法律，他的同股不同权本身就是在中国违反《公司法》的事情，可以依法无效。

司法权是一个国家对这个企业的关键权利，有了司法权可要求注册地国家配合，公司注册地可要求查你所有密秘后给对方，还有司法执行，其它与日本有法律相关协议的国家也会执行，也就是绝大多数发达国家均认其是日本公司。就如中国规定中国人注册的特殊目的公司是中国公司一样！而中国的司法对美国上市的阿里巴巴是没有司法权的，对在中国被VIE的阿里巴巴才有司法权，你没有司法权，凭什么说这个公司是中国的？

很多人都说是阿里巴巴有董事会的控制权，其团队要提名11名董事当中的六名。但对董事会外国可以揭开公司面纱的，经常有股东诉讼董事会的事情，你控制的董事会被诉讼会在哪里诉讼？会依据什么法律呢？

合伙人制度的不稳定性

现在的合伙人集体可能是非常团结的，马云对此有绝对的发言权，以及控制合伙人集体的能力，而马云死后呢？有些控制力是无法继承的！一些投票权是给合伙人的，合伙人的权利是没有世袭的。

在巨大利益面前，马云也可能很快死于“意外”，虽然是有些阴谋论，但为了巨大利益的暗杀你要说没有可能，你才叫说胡话。马云他一死，阿里巴巴控制权重新分配，谁绝对大股谁有利！

虽然是合伙人制度，但这些合伙人要取得更多的期权，要有更多的股权激励，都离不开股东会！要知道期权和赠股是股东会决定的事情！因此每一个合伙人要取得自己的期权，都要大股东的同意，这样的结果就是他们与大股东的雇员无异！尤其是现在这些富有的、IPO发大财的合伙人纷纷养老去了以后，公司的新合伙人是急需有期权奖励等等支持来脱贫的，这里公司的薪金与期权带来的希望是无法比的，大股东是期权的决定者，这与老板是无异的，钱是大股东决定的！

同时再有境外诉讼公司董事会的这个威慑，也就是胡萝卜和大棒都有了，不是你的老板是啥？这些合伙人都会听从大老板日本公司的，如果是这样，合伙人团体能够提名多少董事都是无用的，他们可以按照大股东的意思提名董事，同时还可以以此左右董事的决策！并且董事的提名和董事会的决策，大股东要是不满意，还可以打回去让他们重新提名。这里合伙人制度只不过是一个面纱或者白手套，控制公司的还是最大股东。

这样的政策巧妙在于大股东表面上没有决定董事会的权利，因此不用在上市公司承担公司实际控制人的责任，却有实际控制人的权利，还回避了中国人的民族情绪，让日本控制的公司可以非常容易的进入中国和得到中国政府的支持。

比如就在阿里巴巴上市的当口，中国出台了小微企业月收入三万以下的免征税的规定，等于是实际上承认了网店不纳税的合法性，阿里巴巴的优势就是税收优势，而这个纳税问题也是对其重大的指责，虽然是市场上拉平了传统商业与网络不纳税网店的政策差别，但对阿里巴巴而言，模式的任何合法性支持，都是最重要的利好！

我们看到以前大股东侵害其他股东利益、操纵股价等行为还可以通过诉讼来救济，而这一次孙正义作为大股东却不会被诉讼了，等于戴上了白手套！因此这个合伙人制度与其说是为了马云的控制权，还不如说是给孙正义白手套，还不如说是把一个日本公司很好的包装了。

对阿里巴巴的合伙人，也是各种势力都渗透的，蔡崇信的投身加入，为阿里巴巴带来了高盛牵头的500万美元的天使投资。此人高盛背景，在30合伙人中与马云权力一致，都是终身的。而孙正义的投资也是在高盛投资后的跟投！要知道天使投资与风险投资是不同的，天使投资是不看项目主要看人的，此人与高盛的关系是不一般的，合伙人里面有多少人是高盛的马仔呢？此人是从来不接受采访的，马云现在更多是一个公司的形象，是一个发言人。

这里的同股不同权与当年的福特汽车是不同的，人家是一个家族的控制权，现在可不是马云和创业者，是一大群人的特权，人数多了就好操纵了。只是这些势力都渗透了，马云的合伙制才能够通过，这个合伙制且不考虑其背后的因素，就其制度而言，西方的公司治理制度的侧重是限制公司管理层特权的，这是与世界主流相悖的！绝对的权利产生绝对的腐败！管理层如果能够控制董事会不受限制，谁限制管理层的腐败？靠管理层自纠吗？这里我们总叫这句话的公知呢？公司可不是管理层的，合伙人们也只占公司股份的很小部分！这里责权利不统一，腐败的空间很大。

对于类似的情况，美国二战后的发展是在公司股权分散大股东难以监控管理层的时候，以大量的独立董事控制董事会限制管理层，美国的公司让独立董事占据三分之二的公司是很多的。让合伙人成为经营层的特权贵族不受限制，限制只来自其内部的自纠，这与美国的普世价值也是不同的。参透了这个，你就会明白很多。

综上分析，我们可以看到的就是上市的阿里巴巴的本来面目，合伙人制度看起来很美，但如果你了解其中的博弈本质，经过博弈以后控制权的性质是完全不一样的，这是博弈运筹学当中常见的，我们应当更多的以博弈后的结果来看待问题而不是只看问题的表面。

阿里巴巴的上市，马云得到的是公司上市个人财富的实现，而软银则得到更好的以白手套控制公司，他们是共赢的，但对中国怎么样，则还在继续博弈中……

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作者张捷，战略经济学家，先后从事多个行业并多有建树，现为某电视台特约评论员。